民商事诉讼与仲裁丨送我一颗子弹

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作者:伍子森、杜文超

 

我的银行卡被冻结了

 
 

她打电话过来说:我的银行卡被法院冻结了,不知道怎么回事儿,希望律师团队能够代理她的案件。

 

后来阅卷才知道,是因为前夫借了款,法院判决认定属于“夫妻共同债务”,这个案子正在被法院强制执行。但是她根本不知道这个案件的存在,法院从来没有通知过她,直到银行卡被冻结、被划款。

 

案件是公告送达的,根据现在的司法实践,只要是邮寄送达两次被退件,接下来就会公告送达。案多人少的司法现状,导致法院早已不会上门送达,不会去开具什么“下落不明证明”。

 

很无奈很可笑甚至很可怕。如今这个时代,谁还会待在老家(身份证地址)?又有谁会闲着没事儿去法院公告栏看看、去网上搜一搜,今天有没有人起诉自己?没有,不会有,这不科学。

 

你可以说,我也可以论述,法院滥用公告送达涉嫌程序违法。但是,大家都这么干的情况下,意见很难被采纳。

 

她说:从来不需要前夫的钱,前夫也从未给她大额转过账。没有花他的钱,凭什么要我给他承担债务,这不公平!

 

公平、正义,什么是公平正义?打官司是为了公平正义,但靠朴素的公平正义并不能打赢官司——赢官司要靠证据。

 

 

再审翻盘真的很难

 
 

初步审查材料,债务确实发生在“婚姻关系存续期间”。一般情况下,婚姻关系存续期间的债权是夫妻共同财产,婚姻关系存续期间的债务是夫妻共同债务。

 

当然,有原则就有例外,法律对特殊情况有规定。具体到本案,只要找到足够的证据证明涉案债务属于“例外”,尚有一线生机。

 

我们国家大多数的法官讲究实体(判决事实、结果)正义,如果不是实体出现问题,一般程序违法根本不理会。必须要有证据证明原判决错误,才有机会翻案。

 

世界上哪有那么多冤假错案?生效判决代表着国家司法公信力,不是你说翻就能翻。法律虽然有规定“审判监督制度(再审)”,但启动再审是何其之难,启动之后想要改判则难上加难。

 

委托手续、收集整理证据,搞了接近2个月。再审申请书几易其稿,最终定稿在10页纸上。

 

还有半个月就超过6个月的申请再审期限了,过了这个期限就真的包青天转世都主持不了公平正义了。

 

 

申请再审是你的权利

 
 

2019年12月27日,周五,晴。

 

申请再审的接待窗口在信访室,我捧着整整齐齐的几沓材料,被安排在门外等。门外有一丝寒意,是太阳的高度还不够的缘故。好不容易见到接待法官,态度还算温和。他翻了一遍材料之后,让补一份原判决“生效证明”。

 

我拿出判决公告,指着公告日期,确定是好几个月前的了。公告60日视为送达,再加15天上诉期,现在都5个多月了,难道不是必然生效了?相信小学生的数学水平都能计算出来。再说了,对方都申请执行了,不生效能执行吗?

 

一般情况下,生效证明是原告申请执行才会去开具。身处信访办公室,感觉被当作了上访户而被刁难了。 

 

我去哪找“生效证明”给他?找原审法官,调任了。找原审书记员,书记员要请示领导,让下午再来。解决问题才是根本,而不是制造矛盾。那天,我没有刚,就在法院附近等了一个中午。

 

来之不易的原件可不能交,赶紧跑到法院门口的复印店复印了五六份(1元/张)。再回到信访室,接待法官忙其他去了。好在不是去“开会”,一个多小时后终于出现了。

 

材料签收,时效问题就解决了。但这只是一个申请,能不能启动再审程序,很难说,目前的情况翻盘率只有10-20%。

 

 

送我一颗子弹

 
 

12月28日到12月31日,“天上掉下来”两起案子,基本情况和本案几乎一致,只有数额不一样。具体情况,详见拙作《诉讼逆转丨零对最终结果的变革力量》。(点击查看)

 

这两个案件来得太突然也太及时了,是本案能够实现逆转的关键。

 

2020年1月8日,收到这两个案件的判决,由于律师出庭答辩,法院并没有将涉案债务认定为“夫妻共同债务”。

 

奇怪的是,这两个案件对方并没有上诉。是一时疏忽还是内心就觉得这并不是夫妻共同债务?

 

就这么生效了。此时,我们判断再审案件的翻盘率提高到了30%。

 

立马将这两份生效判决寄送至再审法官手里,理由:相同案件当事人同样性质的债务,同一个法院作出了相反的生效判决——有证据证明原生效判决确有错误且足以推翻。

 

2020年3月17日,法院通知本案将组织再审听证。

 

如果案件没有问题,再审法院一般书面审理,直接驳回。组织听证,说明那两份相反的生效判决起了作用,且法院比较认可再审申请人(我方)的观点。至此,翻盘率提升至50%了。

 

2020年4月7日,听证。

 

2020年4月24日,听证结果:再审法院提审本案,中止原判决执行。如果没有记错,再审案件要中止原判决执行,是因为原判决可能被推翻,继续执行是扩大错误结果。也就是说,再审法院有改判的倾向。

 

告知当事人,这个案件的翻盘率提升至80%。如果庭审无新情况新变化,大概率是会被改判的。

 

庭审之前的两个月,我们再次把材料、意见重新梳理寄送给再审法院。中秋国庆8天长假,不敢懈怠,准备开庭。第一天上班,就是开庭的日期。

 

对方原有的观点早已站不住脚,庭审虽有新观点,但非常之牵强。庭审过后,我们判断翻盘率起码有90%——不能说满是因为法律禁止,当然还有其他不确定性。

 

即便如此,庭后我们还是补充了一些材料和法律意见,充分论证以防万一,不给对方一点机会。

 

2020年10月29日,收到再审法院判决,依法改判:涉案债务不属于夫妻共同债务,我们的当事人无需承担清偿责任。

 

逆转成功!

 

偶尔会想,如果对方并未提起另外两个案件的起诉,我方没有机会成功答辩而取得相反判决,这个案件会怎样?大概率会没有听证吧,也不会有后来的提审和再审改判。

 

上天支持你的公平与正义,一定是通过送证据体现。

 

以上,是2020年第4起被认定夫妻共同债务案逆转手记。

 

2020年11月19日 22:05